Por que o acordo para sexo não é consentimento

Fatos sobre sexo moral

Fonte: Shana Ecker / Shutterstock

Estupro (e agressão sexual) no discurso coloquial tem conotações de sexo por força ou ameaça. Mas estupro e agressão sexual podem ocorrer sem qualquer força ou ameaça. Em “O Enigma do Estupro-por-Decepção e o Mito da Autonomia Sexual” Jed Rubenfeld, professor de Direito na Faculdade de Direito de Yale, escreve que fazer sexo com uma pessoa que não consentiu com o ato é estupro. Sempre. Sem exceções.

Enquanto estupro e agressão sexual podem certamente ocorrer sem força ou ameaça, a afirmação de Rubenfeld é muito forte. Uma pessoa pode deixar de dar o consentimento a um ato sexual sem que o ato seja um exemplo de estupro ou agressão sexual – na verdade, sem que o ato seja moralmente errado.

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Rubenfeld está certo de que a maioria dos casos em que uma das partes que fazem sexo (ou ambos) não deram consentimento ao ato, o ato é moralmente errado. Sexo imoral não precisa ser estupro (ou agressão sexual), no entanto. Por exemplo, se ambos os parceiros sexuais são menores, eles não estão legalmente em condições de fornecer conteúdo. Se eles fazem sexo, eles não deram conteúdo legal. Mas isso não significa que uma pessoa estuprou ou agrediu a outra. ‘Estupro’ é melhor entendido da seguinte forma:

O encontro sexual de A com B conta como um estupro de A, apenas no caso de (i) A estar em condições de dar consentimento informado para ter sexo com penetração, (ii) A sabe ou deveria saber que B não está em posição de consente em ter sexo com penetração ou não está verbalmente ou fisicamente concordando em ter sexo com penetração, e (iii) A está procedendo a ter sexo com penetração com B, apesar de (ii).

A agressão sexual pode ser definida de forma análoga, substituindo “sexo sem penetração” por “sexo com penetração”.

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Como determinamos as condições sob as quais o sexo, independentemente de ser penetrante ou não, é moralmente errado? Podemos dividir essa questão em duas partes separadas:

1. O que é preciso para uma pessoa consentir em fazer sexo com outra pessoa?
2. O sexo consensual é sempre moralmente errado e o sexo não consensual é sempre moralmente errado?

Esta parte do ensaio concentra-se na questão 1. A segunda parte incidirá sobre a questão 2.

Consentindo ao sexo

Para responder à pergunta sobre as condições sob as quais o sexo é moralmente errado, precisamos saber o que significa consentir com o sexo. “Consentimento” é a abreviação de “consentimento informado voluntário”. Concordar em fazer sexo não conta como consentimento para um encontro sexual completo por três razões.

1. O consentimento dado antes de um encontro sexual pode ser retirado a qualquer momento.
2. Concordar em fazer sexo pode ser involuntário. A submissão a um encontro sexual é involuntária quando é imposta a uma pessoa dissidente pelo uso de força física, ameaça ou comportamento incapacitante. É reconhecidamente difícil especificar o que exatamente conta como comportamento ameaçador ou incapacitante. Uma pessoa dissidente que está chocada demais com a abordagem sexual da outra pessoa para se afastar ou resistir é incapacitada, mesmo que ela não se sinta ameaçada.
3. A pessoa pode não estar em condições de consentir. As crianças, por exemplo, não conseguem consentir no sexo. Isto não é porque os menores não conseguem consentir em nada. Certamente, se um dos pais perguntar a uma criança de seis anos, em média, se ela gostaria que a mãe esfregasse o cabelo, e a menina de seis anos responde que sim, seu acordo conta como consentimento. As crianças de seis anos normalmente têm idade suficiente para entender o que significa alguém escovar os cabelos, e a escovação dos cabelos não costuma ter consequências imprevisíveis e potencialmente prejudiciais. Assim, não apenas a criança entra voluntariamente na interação, ela também entende a natureza e as conseqüências da ação. Uma criança de seis anos de idade não pode normalmente consentir no sexo, no entanto, como ela não está em posição de entender o que o ato implica. Observações semelhantes aplicam-se a pelo menos alguns indivíduos mentalmente desafiados.

Uma questão potencialmente mais desafiadora é a que é necessária para que um indivíduo maduro, mentalmente capaz de compreender a natureza e as conseqüências do sexo, seja suficientemente informado para poder dar o consentimento informado.

Ser informado não exige saber antecipadamente como será a atividade. As virgens adultas podem consentir com o sexo, apesar do fato de estarem prestes a entrar em território desconhecido. Quando o sexo é voluntário, o consentimento pode ser retirado se uma das pessoas quiser terminar o ato. Assim, ser informado não exige saber exatamente o que a outra pessoa quer ou espera.

Engano Sexual

Embora estar suficientemente informado para estar em posição de dar o consentimento não exija saber exatamente o que a outra pessoa quer ou espera, ser informado exige, no entanto, que certas expectativas sejam cumpridas. Consentir com sexo é consentir em sexo com uma pessoa em particular (ou pessoas). Se a pessoa com quem você concorda em fazer sexo for alguém diferente do que você pensa que é, sua concordância não conta como consentimento. Se você acredita que está prestes a fazer sexo com seu marido, mas sem que você saiba que o homem em sua cama é seu irmão gêmeo, sua obediência não é consensual – nem mesmo se ele (por alguma razão peculiar) acreditar que você é sua esposa.

Da mesma forma, ao consentir em um ato, você concorda com o que você acredita que o ato é. Se você acredita que está concordando com um ato não sexual (por exemplo, um procedimento médico) que se revela sexo, sua concordância não conta como consentimento.

Vamos chamar de desonestidade ou fracasso da revelação que visa aumentar a chance de que o ato sexual iminente ocorra “engano sexual”. O engano sexual, portanto, engloba tanto a falha em revelar informações sobre si mesmo quanto mentir sobre si mesmo.

A questão é em que circunstâncias o engano sexual tornará o ato sexual moralmente problemático. Em discussões anteriores de consentimento e engano, argumentou-se que usar o engano para obter sexo é moralmente problemático quando a vítima do engano não teria consentido, se ele ou ela soubesse sobre os truques (Mappes, 1987; Rubenfeld, 2012-2013; Short, 2013; Dougherty, 2013).

A razão para isso, argumenta-se, é que o consentimento informado não pode ser dado quando a pessoa concorda, pelo menos em parte, devido ao fato de que informações verdadeiras retidas ou falsas são fornecidas.

As atitudes psicológicas das pessoas na sociedade como um todo em relação a atos sexuais baseados em fraudes são refletidas por julgamentos e convicções legais, bem como por nova legislação. Aqui estão alguns exemplos representativos:

Em 2009, o morador da Califórnia Julio Morales foi condenado por estupro por fraude por se esgueirar no quarto escuro de uma mulher de 18 anos e fazer sexo com ela sob a falsa pretensão de ser o namorado da mulher que acabara de sair. A condenação acabou por ser anulada porque a lei de 1872 apenas criminaliza a violação por fraude quando alguém se faz passar pelo marido de uma mulher para obter o seu consentimento. Essa lacuna foi fechada quando a Lei de Montaria 65 e o Projeto de Lei do Senado 59 foram assinados em lei em 2013.

Em 2000, um homem israelense, Eran Ben Avraham, foi condenado por fraude por fingir ser um piloto e um médico para fazer sexo com uma mulher. Em Israel, pilotos e médicos são particularmente estimados pelas mulheres e suas mães (Bilsky, 2009).

Em 2010, um homem muçulmano árabe israelense casado, Sabbar Kashur, foi condenado por estupro por engano depois de fingir ser um solteiro judeu interessado em um relacionamento de longo prazo antes de fazer sexo com uma mulher judia que acabara de conhecer. Sua sentença inicial de dois anos, mas sua sentença acabou sendo reduzida para nove meses.

A partir de 2014, Ricardo Agnant posou como um jogador de futebol da NFL para os Miami Dolphins com o nome de Maserati Rick, a fim de pegar as mulheres. Ele apoiou sua história inventando uma personalidade digital cuja persona foi baseada em imagens de sua participação de uma vez em uma associação regional na instalação Dolphins em 2014, bem como imagens photoshop de jogadores Dolphin. O golpe de Agnant foi revelado em 2017, mas ele nunca foi julgado ou condenado.

Embora a falta de consentimento seja bastante aparente nesses tipos de casos, é difícil especificar exatamente o que é necessário para que uma pessoa seja suficientemente informada sobre a outra pessoa ou o ato iminente para que a conformidade conte como consentimento. Não seria razoável tratar o sexo entre estranhos como não consensuais, devido ao simples fato de serem estranhos.

Existem dois tipos de casos relacionados, ainda que distintos, onde parece que falta consentimento, devido à falta de informação sobre o ato ou a outra pessoa que alguém deveria ter tido antes de cumprir. (i) Sexo baseado na outra pessoa sendo enganosa e (ii) sexo baseado em fraude de terceiros. Vamos lidar com isso por sua vez.

Decepção de segunda parte : Invocar informações sobre outra pessoa ou uma atividade conjunta com a outra pessoa “informações pessoalmente importantes”, quando a outra pessoa se recusasse a obedecer, se tivesse as informações em sua posse.

Naturalmente, nem todas as informações pessoais importantes podem ter um impacto sobre se a conformidade de uma pessoa conta como consentimento. Se, sem o seu conhecimento e contra todas as probabilidades, você tem uma nova doença sexualmente transmissível para a qual nenhum teste de diagnóstico foi desenvolvido, este fato não é algo que você poderia ter obtido informações. Então, você não poderia ter informado seu parceiro sexual. No entanto, se o seu parceiro sexual tivesse a informação em sua posse, eles não teriam concordado em fazer sexo. No entanto, não é razoável pensar que o consentimento requer a posse de informações que não podem ser obtidas.

Se, no entanto, você retiver pessoalmente informações importantes de seu parceiro sexual (por mentir, encobrir ou não receber) como forma de fazer com que seu parceiro sexual cumpra, então sua conformidade não se baseia em ser informado com base na razão. Assim, eles não são suficientemente informados para estar em condições de dar o consentimento informado para o ato.

Casos de má conduta sexual baseada em fraude sexual incluem (entre muitos outros) mentir sobre o uso de contraceptivos, mentir sobre sua idade, sexo, estado civil, religião ou emprego, mentir sobre ter sido testado para doenças sexualmente transmissíveis e infecções, fingindo ser o parceiro de alguém, retendo informações sobre providenciar para que o encontro sexual seja gravado em vídeo e falsamente fazendo o parceiro acreditar que o ato sexual é um procedimento médico (Mappes, 1987; Rubenfeld, 2012-2013; Short, 2013; Dougherty, 2013) .

Existem muitos outros casos de fraudes de segunda parte que tornarão a pessoa enganada incapaz de consentir devido à falta de informação pessoal relevante. Imagine que você tem uma queda séria por um garoto Julian na sua aula de faculdade. Até agora ele não prestou atenção em você. Uma vez dia, no entanto, ele convida você para um jantar, e você aceita alegremente. Depois do jantar, Julian convida você para ir até a casa dele. Você não é virgem e as conexões são bastante comuns em seus círculos. Então, você acaba fazendo sexo. Mais tarde você descobre que Julian estava simplesmente fazendo sexo com você para ganhar uma aposta que ele fez com seu amigo Luis.

Decepção de terceiros: a decepção de terceiros pode comprometer o consentimento também. Se um terceiro (não diretamente envolvido no ato sexual) retiver informações que são pessoalmente importantes para a pessoa que o consente, porque é importante que ele ou ela concorde em fazer sexo, então sua conformidade não é baseada em ser informado dentro da razão. Assim, eles não são suficientemente informados para estar em condições de dar o consentimento informado para o ato.

Aqui está um exemplo da vida real de decepção de terceiros. Em 2010, o estudante da Rutgers, Tyler Clementi, pediu a seu colega de quarto Dharun Ravi que usasse seu quarto nas noites de 19 de setembro e 21 de setembro para uma visita particular. Em 19 de setembro, Ravi deixou a webcam do computador e se juntou a sua amiga Molly Wei em seu quarto, onde os dois secretamente viam Clementi e seu namorado em um encontro sexual. Logo após a espionagem, Ravi postou um tweet sobre o incidente: “O Roommate pediu o quarto até a meia-noite. Entrei no quarto de Molly e liguei minha webcam. Eu o vi saindo com um cara. Yay. ”Antecipando a segunda noite privada de Clementi, Ravi convidou seus amigos via mídia social para se juntar a ele na espionagem de Clementi, mas Clementi evitou a tentativa desativando a webcam, e mais tarde naquela noite ele relatou os incidentes aos funcionários da escola. Em 22 de setembro, apenas três dias após as exibições, Clementi saltou da Ponte George Washington e foi encontrado morto no rio Hudson. Ravi foi julgado e condenado em 2012 por várias acusações relacionadas à espionagem, mas ele apelou e sua sentença foi reduzida a “tentativa de violação da privacidade”.

Este é um exemplo trágico de um terceiro comprometendo o consentimento (neste caso, tanto o consentimento de Clementi quanto o de seu namorado), retendo informações importantes com o objetivo de ver um encontro sexual sem o conhecimento das partes principais. Como Clementi ou seu namorado não teriam concordado em ter relações sexuais na época em questão, se soubessem da visão remota, não estavam em condições de dar o consentimento informado. O comportamento de Ravi e Wei foi, portanto, um exemplo de má conduta sexual por engano.

Na segunda parte deste ensaio, examinaremos casos de sexo não consensual que, não obstante, são um sexo moral e consensual que não é moral.

Referências

Bilsky, L. (2009). “’Speaking Through The Mask’: Árabes israelenses e as faces mutantes da cidadania israelense”, Lei e Governança do Oriente Médio , 1, 2, 166-209.

Dougherty, T. (2013). “Sexo, Mentiras e Consentimento”, Ética 123: 717–744.

Mappes, TA (1987). “Moralidade Sexual e o Conceito de Usar uma Outra Pessoa”, em TA Mappes e JS Zembaty (orgs.), Ética Social: Moralidade e Política Social , ”3ª edição, McGraw Hill, 248-262.

Rubenfeld, J. (2012-2013). “O Enigma do Estupro-por-Decepção e o Mito da Autonomia Sexual”, The Yale Law Journal, 122, 6: 1372-1669.

Curto, JM (2013). Carnal Abuse By Deceit , 2ª edição, New York, Pandargos Press.